中外合作經營企業

時間：2024-09-26 07:21:51 中外合作

中外合作經營企業

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中外合作經營企業

　　一、基本內容

　　中外合作經營企業，是以確立和完成一個項目而簽訂契約進行合作生產經營的企業;是一種可以有股權，也可以無股權的合約式的經濟組織。合作方的權利和義務，包括投資或者合作條件、收益或者產品分配、風險和虧損的分擔、經營管理的方式和合作企業終止時財產的歸屬等事項，均由中外合作者共同協商，制定合作協議、合同，并在合作企業合同中加以約定。合作雙方簽署的合同，經審批機關批準后。受國家法律保護，雙方均應按合同的約定履行義務。

　　二、性質

　　95年8月7日國務院批準95年9月4日外經貿部6號令《中外合作企業法實施細則》14條合作企業依法取得中國法人資格的為有限責任公司。

　　三、主要內容

　　(一)中外合作經營企業的注冊資本與投資、合作條件：

　　1.合作企業的注冊資本

　　合作企業的注冊資本，是指為設立合作企業，在工商行政管理機關登記的合作各方，認繳的出資額之和。

　　2.合作企業的投資和合作條件

　　(1)合作各方的出資方式

　　合作各方向合作企業投資或者提供合作條件的方式可以是貨幣，也可以是實物或者工業產權、專有技術、土地使用權等財產權利。

　　(2)合作各方的出資比例

　　(3)合作各方的出資期限

　　合作各方應當根據合作企業的生產經營需要，依照有關法律、行政法規的規定，在合作企業合同中約定合作各方向合作企業投資或者提供合作條件的期限。

　　(4)合作各方的出資轉讓

　　合作各方之間相互轉讓或者合作一方向合作他方以外的他人轉讓屬于其在合作企業合同中全部或者部分權利的，須經合作他方書商同意，并報審查批準機關批準。

　　(二)中外合作經營企業的組織形式和組織機構：

　　1.合作企業的組織形式

　　合作企業可以申請為具有法人資格的合作企業，也可以申請為不具有法人資格的合作企業。具有法人資格的合作企業，其組織形式為有限責任公司。不具有法人資格的合作企業，合作各方的關系是一種合伙關系。

　　2.合作企業的組織機構

　　具備法人資格的合作企業，一般設立董事會;不具備法人資格的合作企業，一般設立聯合管理委員會。

　　四、分類

　　合作經營企業一般可分為兩類：

　　1、具備法人資格的合作經營企業

　　具備法人資格的合作經營是指合作各方共同設立具有獨立財產權，法律上有獨立的人格，能以自己名義行使民事權和訴權的合作經營實體。這類企業為有效地實現合作開發的項目，經過合作方協商，訂立企業章程，建立獨立的企業組織，成立董事會作為企業的最高權力機構，并以其全部財產對其債務承擔責任，中外合作各方以其投資或者合作條件為限對企業承擔責任。在國際上，這種合作經營的方式是屬于合伙經營的范疇;合伙人以提供的合作條件為限承擔責任，為有限合伙。在我國，考慮到具備法人資格的合作企業的責任形式，只要符合《公司法》的規定，可以登記為有限責任公司。

　　2、非法人的合作經營企業

　　與具有法人資格的合作經營企業相反，不已具有法人資格的合作經營企業本身沒有獨立的財產所有權，只有管理權和使用權。合作經營企業一旦發生法律訴訟，合作經營各方以各自的身份承擔法律責任。不具法人資格的合作企業的合作各方，無論出資或是提供其他物料、工業產權作為合作條件;均為合作各方分別所有，經過雙方商定也可以共有(其中包括部分分別所有、部分共有)。該類企業經營積累的財產;按國家法律規定歸合作雙方共有。企業的管理可以雙方共同成立聯合管理機構，也可以委托的形式，委托合作經營的一方負責、這類性質的合作經營，國際上通常為無限合伙，合作經營各方以無限責任的形式承擔民事責任。

　　五、企業優勢

　　1、資源共享，優勢互補

　　2、設立方式靈活，能以法人或非法人形式設立

　　3、管理層架構具有多樣性，可以采用董事會制、聯合管理委員會制，委托管理制(即委托中外合作者以外的他人經營管理)

　　4、外國投資者可優先收回投資

　　5、可享受外商投資者各項優惠

　　六、設立

　　1.設立合作企業的條件

　　在中國境內設立中外合作經營企業(簡稱合作企業)，應當符合國家的發展政策和產業政策，遵守國家關于指導外商投資方向的規定。根據《中外合作經營企業法》的規定，國家鼓勵舉辦的合作企業是：(1)產品出口的生產型合作企業。是指企業產品主要用于出口創匯的生產型合作企業。(2)技術先進的生產型合作企業。是指外國合作者提供先進技術，從事新產品的開發，實現產品升級換代，以增加出口創匯或者替代進口的生產型合作企業。

　　2.設立合作企業的法律程序

　　(1)由中國合作者向審查批準機關報送有關文件。這些文件包括：設立合作企業的項目建議書;合作各方共同編制的可行性研究報告;合作企業協議、合同、章程;合作各方的營業執照或注冊登記證明、資信證明及法定代表人的有效證明文件，外國合作者是自然人的，應當提供有關身份、履歷和資信情況的有效證明文件;合作各方協商確定的合作企業董事長、副董事長、董事或者聯合管理委員會主任、副主任、委員的人選名單;審查批準機關要求報送的其他文件。

　　(2)審查批準機關審批。審查批準機關應當自收到規定的全部文件之日起45日內決定批準或者不予批準。審查批準機關認為報送的文件不全或者有不當之處的，有權要求合作各方在指定期間內補全或修正。

　　(3)辦理工商登記。批準設立的合作企業依法向工商行政管理機關申請登記，領取營業執照。合作企業的營業執照簽發日期，即為該合作企業的成立日期。

　　以上所稱審查批準機關，是指商務部或者省級商務主管部門。

　　七、企業異同

　　1、相似：

　　(1)有兩個以上合資合作人。

　　(2)有類似的出資方式。

　　(3)法律上有相同的地位和主體資格。

　　2、不同：合作企業是契約式的合營企業。是一種可以有股權，也可以無股權的合作式經濟組織。

　　八、特征

　　特征一

　　與中外合資經營企業不同的組成原則、中外合作經營企業的中外合作者的投資、收益分配、風險債務的分擔，以及企業終止時剩余財產的分配等，企業，均由合作雙方在合作合同中約定，一般不與各方的出資比例直接相聯系，不采取股權的方式計算合作企業各方合作者的投資、收益分配及風險債務的分擔。合作者享受的權利和承擔的義務均與出資無關。

　　特征二

　　與中外合資經營企業不同的出資方式。中外合作經營企業的合作各方，以實物出資或者提供場地使用權、工業產權等合作條件的，一般不折價，不計算合作各方的出資比例。從法律的角度看，法律對中外合作經營企業的合作外方沒有出資比例的法定要求。

　　特征三

　　與中外合資經營企業不同的分配方式。中外合資經營企業合資各方的收益分配，都是在企業稅后利潤中根據各方的出資比例進行分配。而中外合作企業的收益分配是多樣的，企業與企業之間很可能在選擇分配方式上有較大的差異。有的企業的收益分配是在稅后進行的，有的企業則在稅前直接分配產品或者營業收入。不管哪種分配方式，都是由合作雙方通過協商確定。最后落實到合同文本上。

　　特征四

　　與中外合資經營企業不同的投資回收方式。中外合資經營企業在合營期間不得擅自減少注冊資本，合資各方可以從企業清償債務后剩余的財產中收回投資本金。中外合作經營企業則不同，根據法律規定，如果中外合作者在合作合同中約定，合作期滿時合作企業的全部固定資產歸中國合作者所有的，可以在合作企業合同中約定外國合作者在合作期限內先行收回投資，但仍應依照有關法律的規定及合同對合作企業的債務承擔責任。先行收回投資可以通過分得較多的利潤、產品或者抽取固定資產折舊費的形式完成。

　　特征五

　　與中外合資經營企業有著不同的內部組織機構。中外合資經營企業只要采取有限責任組織形式的，都要依照法律的規定成立董事會，董事會的人員構成;議事規則均要符合法律規定。中外合作經營企業按法律規定可以不設董事會而設聯合管理機構，由聯合管理機構的組成人員決定企業的重大事宜。聯合管理機構可以決定任命或聘請總經理負責合作企業的日常經營管理工作�？偨浝韺β摵瞎芾頇C構負責。另外，中外合作經營企業依法律的規定，經聯合管理機構一致同意;可以聘請中外合作者以外的他人經營管理，表現特別突出的有飯店餐飲業、房地產業和公共交通服務業等。

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